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淺談軟體及商業方法專利對電子商務的影響(下)
文:簡榮宗

三、我國之發展

世界各先進國家為保護本國之電腦軟體產業之競爭力,相繼訂定關於電腦軟體之專利的審查基準,如前述美國USPTO於1996年3月頒佈的「電腦相關發明審查基準」,日本(Japan Patent Office,以下簡稱JPO)亦於1997年4月公佈實施其「電腦相關發明審查基準」,均已對電腦軟體之可專利性有較明確且寬廣之態度。而在1999年9月,USPTO、JPO與EPO三方的專利局更決定對商業方法的審查標準進行比較研究,於同年11月開始進行,並於2000年6月的三邊技術會議中,由USPTO與JPO提出其研究的成果。

在我國以往並無頒佈相關之審查基準作為審查上之參考,惟71年1月13日經濟部 (71) 年訴字01212號函曾表示「單純的電腦軟體或檢字法因係利用人之推理力、記憶力所生之結果,非為利用自然法則所為技術思想上之創作,自應不予專利,惟利用該檢字方法創作鍵盤裝置,構成具有首創性之處理系統,且均無其他專利法上之消極要件時,可予專利」。而行政法院77年判字第1136號判決亦認為:「…僅屬電腦軟體之電腦程式而未有『電腦硬體』方面之特徵並配合其軟體之運用者,即非專利法適用範圍…」。而實務上一般電腦軟體專利申請案亦常遭審查委員以專利法第十九條或第二十一條被認為是「非為利用自然法則之技術思想」或「利用人之推理力、記憶力始能實施」而遭核駁。至於有關「從事商業方法」之判斷依據,則在我國「專利審查基準」中有記載「...經濟事務者...並非利用自然法則,因此申請 (經濟事務為) 專利之標的,非屬發明之類型」。由於「從事商業方法」,係屬於處理或解決商業經濟活動或事務而藉由人類心智創造的方法或規則,並非利用自然法則,故依我國專利法之規定是不具可專利性的。因此在以往許多與商業應用有關之發明申請,常以此為由而加以核駁。

然而為因應國際潮流及本國軟體產業發展之需要,原中央標準局(現經濟部智慧財產局)已於1998年9月14日制定特定技術領域之「電腦軟體相關之發明專利審查基準」,並在同年10月7日公佈實施,以做為軟體專利審查之準繩,使得我國對於電腦軟體之專利保護有新的開始。在「電腦軟體相關之發明專利審查基準」中,為配合我國專利法將發明區分為「物之發明」及「方法發明」兩種類型,申請及審查適用範圍亦區分為:

一、物之發明:

凡可供產業上利用,且係利用自然法則之技術思想之發明,並以硬體與軟體結合之方式來界定其具體結構,即屬於此類型,其又可分為兩類:

  1. 非限定於特定硬體與軟體結合之發明,亦即執行軟體於任何不特定硬體之發明。 
  2. 限定於特定硬體或硬體與特定軟體結合之具體結構之發明。 

二、方法之發明:

電腦軟體之方法發明係著重在如何施予一個或多個動作、程序、操作或步驟以使電腦產生具體且非抽象之結果,而依所執行之方法步驟係發生在電腦外或電腦內以產生具體轉換或動作者,可分為以下三種類型: 

  1. 於電腦處理前,資料或訊號之具體轉換之方法發明。
  2. 於電腦處理後,對硬體資源進行控制或伴隨控制之處理。 
  3. 於電腦內,該電腦軟體方法係限定在特定技術領域的實際應用範圍。

 此外,有關電腦可讀取之記錄媒體形式之發明,以往並不屬於可准予發明專利範疇,但由於近期美、日等國均已將之列入可准予專利之標的,因此為順應世界潮流,該基準亦將記錄媒體形式之發明納入審查範疇。

至於「商業方法」可不可以申請專利?該基準特別提到:「由於電腦軟體應用之技術領域相當廣泛,許多行業有關物或方法之發明均可能利用電腦軟體相關技術以達成。因此在審查此類專利申請是否非屬發明之類型時,不應以所應用之行業別來驟斷,而應以其所利用之技術本質加以審查,例如利用電腦軟體相關技術施行於從事商業的方法或醫療方法,因其並非申請從事商業的方法或醫療方法本身,故不應因其應用於從事商業的方法或醫療方法而加以核駁,而應針對其所利用之電腦軟體相關技術本身來加以判斷。亦即應回歸於專利法第十九條之規定」。因此,在我國「電腦軟體相關之發明專利審查基準」公佈後,許多透過電腦軟體應用之達成的物或方法之發明,例如網際網路上的訂購、交易、諮詢等模式均可能成為專利的標的。只是在審查此類專利申請是否屬發明之類型時,不應再僅以其為商業的方法而加以核准或駁回,而仍應回歸於專利法第十九、第二十條之規定,也就是針對其所利用之電腦軟體相關技術本身來加以判斷是否符合實用性、新穎性和進步性之要件。

四、結語

如前所述,世界各國業已相繼開啟電腦軟體專利保護,甚至擴及了網際網路上商業方法之專利保護。為了促進科技創新,我們固然無法否認專利權制度有其存在必要性,但隨著許多網路公司積極的申請網際網路相關軟體專利,甚或提出侵權訴訟的情況下,我們不能不去思考以下幾個問題。首先,商業方法究竟是否應該賦予可專利的性質?這部份主要牽涉到前面所談到的新穎性,在一般之發明專利審查中,習知技術之檢索本即是一項浩大且困難之工程,而美國電腦軟體專利之核准迄今不過十數年之時間,相關軟體先前技術之資料庫明顯不足。而且實際上許多於網際網路上進行之商業方法並非新穎,只不過將其方法從現實世界移轉至網際網路上實施而已,新穎性之認定極易造成疑義。另外,商業方法專利的取得,固然有助於鼓勵專利權人投資在產品的研究和發展上。然而在網際網路的新興領域,本來就有學者主張政府不應過份干涉,而透過商業方法專利權之授予,使得國家之公權力擴張至網際網路中,是否合宜,實屬疑問?更何況,隨著商業方法專利所賦予專利權人之獨占權,一旦某項特殊之商業方法或交易模式獲准專利,其他業者日後若欲經營同類型業務或進入同類型市場,只有爭取獲得專利權人授權或另行開發新的商業方法,則是否會因為高額的授權金額而造成電子商務市場競爭機制的破壞?亦值得我們關注。最後,即是所有網際網路法律問題所無法避免的管轄權爭議,因為網際網路具有無國界之特性,而專利之保護卻係採屬地主義,故若網路使用者與網路主機位於不同之國家,而商業方法應用軟體僅於其中一地申請並獲准專利,則究應如何保護?實有賴全世界共同建立一套標準來解決。因此,本文以為,面對以上的問題,產業界及實務界似乎不需趕著電子商務的熱潮,驟然申請或核准商業方法專利權,而應該從專利的本質及電子商務的發展兩方面去考量,以期找出一個平衡點,建立屬於數位時代的專利權制度。

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