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加入WTO後產業應知之專利法修正條文(五)
文:簡榮宗

參、我國專利法之修正(續)

八、修正「新式樣專利權範圍」之規定

1997年修正前專利法第117條第1項原規定,「新式樣專利權人就其指定新式樣所施予之物品,除本法另有規定者外,專有排除他人未經其同意而製造、販賣、使用或為上述目的而進口該新式樣專利物品之權。」

惟依TRIPS第26條之規定,「工業設計所有權人有權禁止未經其同意之第三人,基於商業目的而製造、販賣、或進口附有其設計或近似設計之物品。」也就是除工業設計之物品外,其保護範圍更包括「近似設計之物品」。因此,原專利法僅賦予專利權人之專有權僅及於「新式樣專利物品」之規定,顯與TRIPS之規定不符。1997年修法時,爰將專利法第117條第1項修正為「新式樣專利權人就其指定新式樣所施予之物品,除本法另有規定者外,專有排除他人未經其同意而製造、販賣、使用或為上述目的而進口該新式樣及近似新式樣專利物品之權。」之條文,以符合TRIPS之規定。

肆、修正草案

1997年及2001年所進行之專利法修正已如前述。惟前述修正,並不代表我國專利法已經完全符合TRIPS之規定。因此,主管機關綜合經濟發展諮詢委員會關於智慧財產權之共同意見以及多數意見,並參照國際立法趨勢,於2001年11月28日經行政院院會通過「專利法修正草案」,報立法院審查。茲將該修正草案中與TRIPS較為相關且重要之修正條文介紹如下。

一、修正不予發明專利之客體

現行專利法第21條規定:「下列各款不予發明專利:一、動、植物新品種。但植物新品種育成方法不在此限。」惟依TRIPS第27條之規定,「會員得不予專利保護之客體包括:微生物以外之植物與動物,及除非生物及微生物方法外之動物、植物產品的主要生物育成方法。」也就是說,除了動、植物外,尚包括「主要生物育成方法」。

因此,修正草案爰將第二十一條改列為第二十四條,並修正為「下列各款不予發明專利:一、動、植物及其主要是生物學之育成方法。但微生物學之育成方法,不在此限。」之條文,以符合TRIPS之規定。

二、發明專利說明書內容之修正

現行專利法第22條第3項原規定:「第一項之說明書,除應載明申請專利範圍外,並應載明有關之先前技術、發明之目的、技術內容、特點及功效,使熟習該項技術者能瞭解其內容並可據以實施。」

惟依TRIPS第29條規定,「會員應規定專利申請人須以清晰及完整之方式,揭露其發明,達於熟習該項技術者可據以實施之程度。」而我國現行條文中關於發明應載明有關之先前技術、發明之目的、技術內容、特點及功效之規定缺乏彈性,倘屬開拓性之發明,若未依本條規定格式撰寫,恐有違法之虞。為順應國際上對說明書撰寫方式採鬆綁之趨勢,落實簡政便民之施政,並可避免現行實務上申請人常以非主要部分記載內容作為異議、舉發之主張,致生不必要之困擾,爰將現行條文移列第26條,將原條文「並應載明有關之先前技術、發明之目的、技術內容、特點及功效」等文字刪除,並為使發明說明之概念明確而酌為文字修正後,增列「發明說明應明確且充分記載,使該發明所屬技術領域中具有通常知識者能瞭解其內容並可據以實施。」明定於第2項,以符合TRIPS之規定。

三、刪除「專家鑑定損害賠償數額」之規定

現行專利法第89條第1項第3款規定,「依前條請求損害賠償時,得就下列各款擇一計算其損害:三、法院囑託專利專責機關或專家代為估計之數額。」惟按專利權之價值,宜由市場機制決定,依現行條文規定,須視各種物品類別,衡酌市場銷售狀況判斷,非屬專利專責機關專業範疇。且第3款規定實屬法院囑託鑑定事項,具體案件法院是否囑託鑑定及何人鑑定,法院本得依民事訴訟法有關規定辦理,本款規定並無必要。且國際法例並無由專利專責機關為之法例,TRIPS亦未要求會員須有本款之規定,爰將現行條文移列於第84條,並將第3款規定予刪除。

四、專利刑罰除罪化

依現行專利法第125條、第126條、第128條、第129條、第130條、第131條之規定,侵害新型及新式樣專利權,應負刑事責任。惟依TRIPS第61條之規定「會員至少應對具有商業規模而故意仿冒商標或侵害著作權之案件,訂定刑事程序及罰則。救濟措施應包括足可產生嚇阻作用之徒刑及(或)罰金,並應和同等程度之其他刑事案件之量刑一致。必要時,救濟措施亦應包括對侵權物品以及主要用於侵害行為之材料及器具予以扣押、沒收或銷燬。會員亦得對其他侵害智慧財產權之案件,特別是故意違法並具商業規模者,訂定刑事程序及罰則。」至於專利侵害是否予刑事制裁,由各國自行決定。查英美法系國家,對侵害專利只有民事責任;德國、日本雖有刑事責任卻是備而不用或案例很少;法國則於一九七五年廢除專利刑罰。因此,修正草案爰將侵害新型及新式樣專利權之刑罰規定,予以刪除,使侵害專利權之行為,完全回歸民事程序解決。

伍、結語

專利法雖為屬地性之法律,但因其具有國際性,我國身為為國際之一員,自應密切關注各國規定,並與國際規範相調和。經過近12年之努力,我國於2002年1月1日起正式成為WTO之會員,為因應加入WTO及配合TRIPS規定,自1997年5月我國即已修正專利法相關條文,於2001年10月再度就該法加以修正。而前述兩項修正法案,至遲於2002年1月1日均已正式實施。是以,我國為履行加入WTO所為有關於專利法的承諾,大體而言均已於1997年5月及2001年10月兩次修正案加以履行。

惟如前所述,前開兩次立法院通過之修正條文並不代表我國專利法已完全符合TRIPS所有之規定。因此,我國行政院於2001年11月28日再提出專利法修正草案,供立法院審議。惟為建立一個真正與國際接軌之專利法制,除了政府機關持續修正專利法外,更有待法律界以及產業界共同之努立,才能建立一個更完善的專利制度。

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